Nya upphandlingsregler försvårar för företagen

Nya upphandlingsregler försvårar för företagen
Publicerad den 19 April 2010

I onsdags överlämnade Mats Odell regeringens proposition om nya rättsmedel på upphandlingsområdet till riksdagen. Förslagen i propositionen överensstämmer i stort med förslagen i lagrådsremissen i början på året, även om bestämmelserna träder i kraft två veckor senare än planerat, nämligen den 15 juli. Propositionen innebär flera förändringar, där framförallt en nyhet bör lyftas fram.

Framöver kommer leverantörer att få möjlighet att föra talan om ogiltighet av ett upphandlingskontrakt som slutits mellan en upphandlare och annan leverantör. Detta kan till exempel ske vid otillåtna direktupphandlingar, eller när avtal sluts inom den så kallade avtalsspärren, en period om 10–15 dgr då avtal inte får ingås. Undantag gäller om det finns tvingande hänsyn till ett ”allmänintresse”. Tanken med denna regel är att få bukt med mängden av otillåtna direktupphandlingar ute i landet och regeln kommer att gälla för alla upphandlingar oavsett värde.

Idag tar en leverantör ganska små risker vid en otillåten direktupphandling. Ett avtal som upphandlats direkt på ett otillåtet sätt blir inte ogiltigt utan fortsätter att gälla. Riskerna är knutna till upphandlaren. Men detta kommer alltså att ändras. En konkurrent ska nämligen kunna gå till domstol och begära att ett visst upphandlingskontrakt ska ogiltigförklaras. Det som ska hända då, enligt förslagen, är att prestationerna ska återgå (exempelvis leverans och betalning). En återgång av prestation är också huvudregeln enligt allmänna avtalsrättsliga principer i svensk rätt. Det innebär att både parter ska hamna i samma läge som innan avtalet ingicks.

Låter det praktiskt svårt? Det är det också. Det är inte svårt att tänka sig situationer där det blir praktiska problem för båda parter. Men kanske särskilt för leverantören. Ett företag som levererat en tjänst som man inte fått betalt för riskerar att stå där utan avtal och utan betalning.

Det kan innebära stora problem för företagen. Det finns många tillfällen där leverantören lagt ner arbete som helt enkelt inte kan återgå. Tanken är då att leverantören i efterhand ska kunna kräva skadestånd av upphandlare men det innebär en domstolsprocess som i sig tar tid och kostar tid och pengar. Det är inte självklart att det ses som en enkel lösning för företaget. Det enklaste för företaget kanske blir att ta förlusten och gå vidare.

Det kommer med andra ord att ställas höga krav på många företag som levererar till offentlig sektor. Som leverantör bör man därför vara medveten om att man tar en risk som man inte gjorde förut och man bör vara uppmärksam på om ett avtal som tecknas kan vara en otillåten direktupphandling.

Det är synd att regler som är till för att förbättra upphandlingsmarknaden för med sig problem för företagen. Reglerna för offentlig upphandling har gått åt rätt håll, men det finns mer kvar att göra.